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zione stessa, non sono codificati. Le il presupposto del diritto all’autode- altrimenti, la risarcibilità del danno
conseguenze di tale vuoto legislativo terminazione, la violazione di tale conseguenza, ricollegabile alla sola
sono, allo stato, di ordine penale e obbligo costituisce di per sé fonte di lesione del diritto all’autodetermina-
civile. Vediamole. responsabilità. Se è vero che il diritto zione». Nella fattispecie l’onere della
a) In sede penale all’atto medico con all’autodeterminazione, inteso come prova dell’eventuale diniego è stato
effetti indesiderati, in mancanza di scelta libera e consapevole, trova il fatto ricadere sul paziente, ferme
Consenso di informazione, segue la suo fondamento anche nel diritto alla restando tuttavia le conseguenze
responsabilità del sanitario e/o della salute, è anche vero che il primo non derivanti dalla violazione del diritto
struttura. L’attuale giurisprudenza si identifica con il secondo, potendovi di scelta. L’ipotesi di scuola, indicata
di legittimità è tuttavia ancora oscil- essere violazione del diritto all’auto- anche dalla Suprema Corte, è quella
lante ed ha escluso rilevanza penale determinazione anche in mancanza della violazione del diritto della don-
al mancato Consenso del paziente di lesione del bene salute con conse- na di scegliere di ricorrere o meno
nell’ipotesi in cui: guente diritto del paziente di ottenere all’aborto in caso di mancata informa-
1) l’intervento chirurgico sia stato il risarcimento di tutti i danni, preva- zione delle malformazioni del feto. In
conforme ai protocolli ed alle leges lentemente non patrimoniali, derivati assenza di regolamentazione, a fronte
artis; anche solo dalla violazione del diritto delle conseguenze giuridiche ed
2) l’esito dell’intervento sia stato di scelta. Dalla natura contrattuale economiche segnalate, appare utile
favorevole; dell’obbligo del Consenso Informato individuare i requisiti dell’informazio-
3) il paziente non abbia mai manife- discende che incombe sul medico e/o ne e le modalità oggettive e soggettive
stato la sua volontà di rifiutare l’inter- sulla Struttura sanitaria la prova che che rendono valido il Consenso, argo-
vento (S.U. n. 2437/2009 cfr. “Cardio- l’informazione è stata validamente mento che, per ragioni di spazio, sarà
logia negli Ospedali” n. 168/2009). data e che il Consenso è stato presta- trattato del prossimo numero.
Non in linea la successiva decisione n. to. Diversamente incomberebbe sul
21799/2010 (cfr. “Cardiologia negli paziente l’onere della prova di un
Ospedali” n. 179/2011) che, in man- fatto negativo (di non avere prestato
canza di Consenso e di esito infausto il Consenso e/o di non avere ricevuto
dell’intervento, ha ravvisato addirittu- l’informazione), prova che è proces-
ra il dolo del Medico. sualmente inammissibile (negativa
b) In sede civile poiché la responsa- non sunt probanda). Sull’argomento
bilità sanitaria per mancanza o per la Corte di Cassazione con la decisio-
difetto di Consenso (erronea informa- ne citata, ha sancito che: «Nel caso
zione) ha natura precontrattuale, col- in cui il Medico ometta di informare
legandosi l’obbligo di informazione al il paziente sulle caratteristiche ed i
comportamento secondo buona fede rischi dell’intervento e questo non
nelle trattative e nella formazione del riesca per circostanze indipendenti
contratto di spedalità, il medico e/o da colpa del medico, quest’ultimo
la struttura sanitaria possono essere potrà essere condannato a risarcire il
condannati al risarcimento del danno danno patito dal paziente, consistito
anche nel caso in cui il comportamen- nel peggioramento delle sue condi-
to del medico sia immune da qualsiasi zioni di salute, soltanto ove il paziente
profilo di colpa. stesso alleghi e dimostri che, se fosse
Secondo la giurisprudenza (Cass. stato informato circa i rischi dell’in-
Civ. 2847/2010), infatti, poiché tervento, avrebbe verosimilmente
l’obbligo di informazione costituisce rifiutato di sottoporvisi, residuando,

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